清華本科生課外學(xué)術(shù)作品嘗試破解建筑行業(yè)風(fēng)險防范困局
——記全國“挑戰(zhàn)杯”法律組特等獎作品《建設(shè)工程表見代理糾紛的審判方法和風(fēng)險防范研究——基于全國230件案例的實證分析》
學(xué)通社記者 張必豪 劉晨云 秦琳
在兩年前法學(xué)院的一節(jié)民法課上，任課教師申衛(wèi)星教授將一份材料發(fā)給了上課的同學(xué)——那是幾天前申老師在江蘇南通市參加學(xué)術(shù)會議的材料。材料中“表見代理”這個法律概念當(dāng)即引起一位來自江蘇南通的法學(xué)院2010級本科生王小何的興趣。兩年后，他和他的同學(xué)走訪了超過5個省份的司法機關(guān)、建筑公司以及律師事務(wù)所，收集調(diào)研全國范圍典型案例114件，江蘇省內(nèi)案例116件。最終，在申衛(wèi)星教授的指導(dǎo)下，王小何、鄒沁、王婧、李唯涵和阮神裕等5名法學(xué)院本科生經(jīng)研究提出“表見代理四要件分析系統(tǒng)”，并以此為基礎(chǔ)為法院法官提供一套切實可行的審判方法，給建筑企業(yè)和交易相對人提出了一套全面系統(tǒng)的的風(fēng)險防范建議，這項研究《建設(shè)工程表見代理糾紛的審判方法和風(fēng)險防范研究——基于全國230件案例的實證分析》也獲得了第十三屆“挑戰(zhàn)杯”全國大學(xué)生課外學(xué)術(shù)科技作品競賽（簡稱“全國‘挑戰(zhàn)杯’”）特等獎。
圖為王小何（右）及其項目組成員鄒沁在全國挑戰(zhàn)杯答辯現(xiàn)場。
表見代理：一個重大的審判難題
“近年來，建筑行業(yè)中表見代理糾紛漸呈高發(fā)態(tài)勢。并不真正具有代理權(quán)的行為人，例如一些小包工頭，利用其具有‘代理權(quán)’的假象，與材料商等發(fā)生商品交易。但往往由于其缺乏相應(yīng)的能力資質(zhì)和資金支持，因而極易引發(fā)債權(quán)債務(wù)糾紛。這無疑給建筑企業(yè)造成了巨大損失，也嚴(yán)重地?fù)p害了建筑行業(yè)的規(guī)范秩序。”王小何介紹說。
該類案件在全國范圍內(nèi)案發(fā)頻率都極高，標(biāo)的金額也非常大，是近期出現(xiàn)的新型重大司法問題。然而由于此類案件十分復(fù)雜，難點頗多，例如僅是實踐中印章的種類就達(dá)數(shù)十種之多，而現(xiàn)行法規(guī)定卻較為簡單，學(xué)界研究也比較匱乏，因此導(dǎo)致司法審判尺度難以統(tǒng)一，同案異判的現(xiàn)象時有發(fā)生，使得建設(shè)工程表見代理糾紛成為了困擾法院法官的司法難題。
另一方面，由于專業(yè)知識缺失，法律觀念淡薄，或出于對成本的考慮，沒有采取必要防范措施的建筑企業(yè)往往也會處于弱勢地位。“出于成本的考慮，有些公司明知道應(yīng)如何防范風(fēng)險，但是他們就是不這樣做。”因此，建筑企業(yè)和利益受損的相對人均亟需一套切實可行的風(fēng)險防范指導(dǎo)。
為司法審判實踐提出完善的審判指導(dǎo)意見，為建筑企業(yè)和相關(guān)交易方提供切實可行的風(fēng)險防范指導(dǎo)，這是建筑行業(yè)和司法部門亟需的，也正是王小何與他的同伴們要攻克的難題。
在扎根實踐、實事求是中錘煉精品
230個典型案例是確保王小何他們最終作品觀點的科學(xué)性與可行性的堅實基礎(chǔ)，但深入整理分析如此多的案例材料，對利用課外時間參與學(xué)術(shù)科技活動的本科生而言實屬不易。因此，他們在研究的過程中非常注重效率，“我們收集了大量的案例，每個案例我們?yōu)g覽一遍的時間一般不會超過半小時。首先通讀一遍，掌握案例的大致情況，然后提煉出當(dāng)事人雙方的爭議焦點，再由此將案件進(jìn)行總結(jié)歸類。”就這樣，王小何和他的團隊完成了在很短的時間里消化230個案例的“奇跡”。
圖為項目組同學(xué)赴江蘇友誠（南通）律師事務(wù)所與律師進(jìn)行座談。
在進(jìn)行緊張案例研讀的同時，參與研究的同學(xué)們也進(jìn)行了大量的調(diào)研實踐。他們走訪了最高人民法院以及位于山西、寧夏、江蘇、上海等地的司法機關(guān)，并深入建筑行業(yè)一線，走訪了一些建筑公司中的法務(wù)部門、項目部和工會等機構(gòu)，與司法審判一線法官、建筑公司項目負(fù)責(zé)人、包工頭、建筑工人等各類群體進(jìn)行訪談。“在我們做這個項目之前，很少會有法學(xué)界的研究者去深入了解建筑企業(yè)承接一個工程項目從頭到尾是一個什么樣的流程，需要設(shè)立哪些部門，其中工作人員又分別怎樣的分工和權(quán)限，資金、印章是怎么管理的等等實際問題。事實上，這些事情很多法官可能也不太了解。”
扎根實踐、實事求是的態(tài)度使得他們能從一個更現(xiàn)實更具體化的角度來看待這樣一個本土化色彩極重的法律問題。例如在建筑行業(yè)實踐中常有混淆使用印章的情形，諸如以“資料章”而非“合同章”加蓋合同，這種情形通常極易引起交易相對人審查時的警惕，因而難以成立表見代理。然而調(diào)研發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前建筑行業(yè)中混淆使用印章、而雙方均不提異議給予認(rèn)可的情形并不鮮見。原來這多是交易雙方經(jīng)過長久交易而形成的交易慣例、企業(yè)慣例，因而王小何認(rèn)為法官當(dāng)對這種特例予以特別考察。因此在審判邏輯中，他們在“混淆使用印章不成立表見代理”的審查原則后，特意提出了“確有證據(jù)證明交易慣例”的例外審查。他們用“規(guī)范與實證相結(jié)合”的研究方法代替了單純的理論討論。
大家在研究過程中也展現(xiàn)出了獨立思考、敢于質(zhì)疑的寶貴精神。“我們不會輕信法院的判決，如果有同學(xué)質(zhì)疑法院的判決，我們會一起組織討論。在相當(dāng)多的情況下，我們認(rèn)為法院的判決是不妥當(dāng)?shù)摹?rdquo;“大部分情況下，法院會接受我們的觀點，因為我們在提出我們的觀點時做到了有理有據(jù)。”另一方面，團隊在建筑企業(yè)調(diào)研時，也不會輕信公司內(nèi)法務(wù)負(fù)責(zé)人等對于公司防范風(fēng)險措施的描述。“他們往往會夸大他們防范措施的完善程度，然而我們會從賬目等資料中看出他們實際采取了哪些防范措施。”這種敢于質(zhì)疑的精神幫助他們提出了獨創(chuàng)性的觀點和更有可操作性的建議。
在初步完成課題后，同學(xué)們并未滿足于此而裹足不前，他們積極尋求和法律界專業(yè)人士進(jìn)行交流。王小何清楚地記得曾經(jīng)給中國法學(xué)會民法學(xué)會會長王利明教授發(fā)去了一封長達(dá)兩千多字的郵件，希望王利明教授可以對他們的作品做出指導(dǎo)與評價。后來，王利明教授給予了他們的作品這樣的評價：“課題理論有據(jù)，材料詳實，邏輯嚴(yán)密，所提出的對策對于完善我國立法和司法實踐具有較好的理論參考價值。”
“可以作為博士畢業(yè)論文”
決定參與挑戰(zhàn)杯評選后，王小何遇到了一個很大的難題——如何表達(dá)他們的作品。首先遇到的困難，便是字?jǐn)?shù)限制。“我們的原稿是七萬多字，但挑戰(zhàn)杯參賽作品的字?jǐn)?shù)限制是一萬兩千字。”其次，如何通俗地表達(dá)作品中所涉及的法律概念，打破不同部門法之間的專業(yè)壁壘，使讀者能夠更清晰地了解他們的思路，領(lǐng)會他們作品的意義也是一個不小的挑戰(zhàn)。為此，他們花費了大量的心血進(jìn)行文稿修改。“從三月初到六月份，我們幾乎一直在修改我們的作品，從校賽，北京市賽到最終參加全國比賽，每次我們的稿子都不一樣。”
在這個過程中，他們承載了前所未有的巨大壓力。“參加挑戰(zhàn)杯后，多了許多自己給自己的壓力。”要在短期內(nèi)完成向不同專業(yè)、不同領(lǐng)域的評委老師的展示材料，王小何常常熬夜。辛勤的努力后，外人看到了他們充足的準(zhǔn)備。精簡通俗的表達(dá)風(fēng)格，簡明扼要的概念框圖，經(jīng)過濃縮提煉后的案例概括，七萬多字的原稿最終變成了不到33頁的、充滿大量清晰圖示的展示成果。全國“挑戰(zhàn)杯”評審委員會副主任、哲學(xué)社科類評審組組長非常欣賞他們的作品，稱贊他們的論文“可以作為博士畢業(yè)論文”，甚至在賽場就讓其他參賽選手“向他們學(xué)習(xí)”。
“選題很重要。”談到獲獎，王小何強調(diào)了選題的重要性。“第一，好的選題可以讓我們做的較為得心應(yīng)手，而不會做到一半做不下去。第二，選題應(yīng)該貼近生活，從文科的角度來說，應(yīng)該著眼解決當(dāng)前社會所面臨的問題。太深的理論問題對本科生來說不好入手。第三，要切忌畏難情緒，有同學(xué)常常會覺得自己能力有限，不敢想，即便想到了也不敢去做。”王小何他們在參與課外學(xué)術(shù)科技活動時，起初也曾考慮過“文物立法”這一課題，但是通過采訪北京大學(xué)考古系老師以及參加一些實踐活動后，發(fā)現(xiàn)這個課題涉及面太深，太廣，于是就選擇了現(xiàn)在這個課題。敢想敢做和選擇一個好的課題并不矛盾，“選題時多揣摩揣摩，多調(diào)研調(diào)研”，王小何總結(jié)說。
未來，王小何表示自己打算將這個十分有意義的課題繼續(xù)深化下去。再次起航、再次挑戰(zhàn)，這樣的過程是漫長而辛苦的，需要補充新的材料，也要繼續(xù)深入思考，進(jìn)行廣泛調(diào)研。面對這些，他已經(jīng)非常坦然：“我們不論將來走什么道路，都需要鍛煉自身的綜合能力。不只是在理論上占優(yōu)勢，實踐鉆研能力也是必需苦練內(nèi)功的”，這是我從一個自信的清華人身上看到的獨特風(fēng)采。
供稿：校團委 編輯：范 麗
